問：我公司向境外公司支付勞務費、咨詢費，該境外公司在境內(nèi)有設立代表處，我公司代扣代繳非居民企業(yè)所得稅時，境外公司適用的企業(yè)所得稅稅率是10%還是25%?其法律依據(jù)是什么?

 

　　答：《企業(yè)所得稅法》第三條第三款規(guī)定，非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設立機構、場所的，或者雖設立機構、場所但取得的所得與其所設機構、場所沒有實際聯(lián)系的，應當就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。

 

　　第四條第二款規(guī)定，非居民企業(yè)取得本法第三條第三款規(guī)定的所得，適用稅率為20%。

 

　　第二十七條規(guī)定，企業(yè)的下列所得，可以免征、減征企業(yè)所得稅：(五)本法第三條第三款規(guī)定的所得。

 

　　《企業(yè)所得稅法實施條例》第五條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第二條第三款所稱機構、場所，是指在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的機構、場所，包括：

 

　　(一)管理機構、營業(yè)機構、辦事機構;

 

　　(二)工廠、農(nóng)場、開采自然資源的場所;

 

　　(三)提供勞務的場所;

 

　　(四)從事建筑、安裝、裝配、修理、勘探等工程作業(yè)的場所;

 

　　(五)其他從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的機構、場所。

 

　　非居民企業(yè)委托營業(yè)代理人在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，包括委托單位或者個人經(jīng)常代其簽訂合同，或者儲存、交付貨物等，該營業(yè)代理人視為非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設立的機構、場所。

 

　　第九十一條第一款規(guī)定，非居民企業(yè)取得企業(yè)所得稅法第二十七條第(五)項規(guī)定的所得，減按10%的稅率征收企業(yè)所得稅。

 

　　根據(jù)上述規(guī)定，非居民企業(yè)在境內(nèi)未設立機構、場所，以及雖設立機構、場所，但取得的所得與其所設機構、場所沒有實際聯(lián)系的所得，適用的企業(yè)所得稅法定稅率為20%，同時減按10%稅率計繳企業(yè)所得稅。也就是說，該項所得與境內(nèi)機構、場所無關，即該項所得為消極所得。結合《企業(yè)所得稅法》第十九條規(guī)定：“非居民企業(yè)取得本法第三條第三款規(guī)定的所得，按照下列方法計算其應納稅所得額：(一)股息、紅利等權益性投資收益和利息、租金、特許權使用費所得，以收入全額為應納稅所得額;(二)轉讓財產(chǎn)所得，以收入全額減除財產(chǎn)凈值后的余額為應納稅所得額;(三)其他所得，參照前兩項規(guī)定的方法計算應納稅所得額。”該消極所得為：股息、紅利等權益性投資收益、利息、租金、特許權使用費所得、轉讓財產(chǎn)所得、其他所得。從該項所得的應納稅所得額計算方法，可看出該項所得的扣除項目較小，按照國際慣例，對此類所得一般按照較標準稅率為低的稅率征收預提稅，另一方面，也體現(xiàn)了對外國資本、投資以及專有技術的引進都采取鼓勵措施。10%稅率作為稅收優(yōu)惠，境外投資者就可以按照20%的法定稅率回到其國內(nèi)進行稅收饒讓抵免。

 

　　而對于企業(yè)所得稅法第三條第二款規(guī)定的所得：非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設立機構、場所的，應當就其所設機構、場所取得的來源于中國境內(nèi)的所得，以及發(fā)生在中國境外但與其所設機構、場所有實際聯(lián)系的所得，繳納企業(yè)所得稅。即非居民企業(yè)取得的所得是從機構、場所取得的，即積極所得，適用企業(yè)所得稅稅率為25%。貴公司所述：“我公司向境外公司支付勞務費、咨詢費，該境外公司在境內(nèi)有設立代表處”，首先，需判定方該勞務費、咨詢費是否屬于來源于境內(nèi)的所得，其次需判定該勞務費、咨詢費是否屬于特許權使用費所得，是否與境內(nèi)機構、場所相關。通常境外公司在境內(nèi)的代表處不會影響該項勞務費、咨詢費的判定原則。

 

　　如果該勞務費、咨詢費屬于境外公司在境內(nèi)提供勞務取得的純勞務所得，其適用企業(yè)所得稅稅率為25%。

 

　　文章摘抄于：《財稅實務精選答疑手冊》 作者：中國稅網(wǎng)

 

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